王X被控职务侵占3800万无罪辩护案

以下是该案的辩护词：

唐新杰律师关于王X涉嫌职务侵占罪一案的

辩 护 词

尊敬的审判长、合议庭：

本律师受被告人王x的委托，受广东XX律师事务所的指派，依法参与本案的审理。作为王x涉嫌职务侵占罪一案的第二辩护人，我完全同意第一辩护人刚才所作的辩护发言，现对重审判决在认定事实、适用法律和违反程序方面的关键问题，依法发表如下补充辩护意见：

第一部分，认定事实之辩，重审判决之如下对本案焦点问题有重大影响的事实认定不清。

一、对于xxx公司是否属于独立法人，组织形式是否合法有效的事实认定不清。

重审判决认定：根据《中华人民共和国公司法》第三条、第七条的规定，xxx公司属于独立法人，对外可以以公司名义进行各种经营活动，组织形式合法有效。而依照本案的事实及深圳市工商局调查情况的“回复”，xxx公司：

1、没有设立时验资账户的信息。

2、设立时的验资报告为虚假验资报告。

3、设立时提供的租赁合同等公司住所明文件虚假。

4、法定归口管理的工商执法机关认为，属于情节严重，应当撤消公司登记或吊销营业执照。

对于这样一个没有资金，没有经营场地，没有人员，还没有会计账目，没有接章纳税的几无公司，且情节严重，应当撤消或吊销的营业执照的，竟然认定组织形式合法有效，根本说不过去。

二、对于xxx公司是否在证券公司开设890251等四个机构帐户买卖股票，是否作为一个正常公司进行了一系列民事行为的事实认定不清。

重审判决认定：xxx公司在注册成立后，在证券公司开设890251等四个公司机构帐户买卖股票，说明xxx公司事实上也是作为一个正常公司进行了一系列民事行为。

而本案的事实是：四个机构帐户中，251、253是以xx公司的名义开设的，只有252、254才是以xxx公司名义开设的。而本案进行股票投资炒作的款项全部来自外部，没有任何款项来自xxx公司，xxx公司也事实上没有任何属于自己的款项。而在实际运作中，全部由王x与王xx说了算，无需经过任何组织程序，连xxx公司的大股东xxx（占47.62%）都无需知道任何情况——见2006年6月29日xxx询问笔录。这样的公司能算一个正常的公司吗？

三、对于王x与王xx的关系是否为公司董事长与股东、董事的关系，认定不清。

按重审判决的内部逻辑，显然已将王x与王xx的关系确定为公司董事长与股东、董事的关系，这显然是错误的。

1、大量事实表明，成立xxx公司的目的，只是为了借用xxx这个“机构的名义”炒股票。见侦查机关2005年12月16日王x的询问笔录。问：成立xx公司（后来的xxx公司）的目的是什么？答：是为了方便股票业务，因为用机构名义比个人名义进行股票交易有很多便利条件，金额也大得多。

2、王x与王xx的关系是炒股票上的合作（合伙）关系，而不是公司董事长与股东、董事的关系。见侦查机关2005年12月16日王xx的询问笔录：问：你和王x是什么关系？答：。。。。。。因王x可以找 到一些客户合伙炒股票，我们才开始业务上的合作。

3、综上，王x与王xx实际上为合作（伙）炒股的关系，因此第一次合作炒股分红是王x与王xx两人说了就算，后来双方进行结算签订《会谈纪要》也是以二人的名义。

四、对于xxx公司是否具有适格的董事会以及王x与王xx合作炒股的相关事项是否应当经过或曾经经过董事会的问题，认定不清。

重审判决认定：王x在没有董事会决议的情况下，···将公司账户所有股票变卖套现。

1、王x在本案中的行为，没有董事会决议确实不假，但关键问题是是否应当经过或曾经经过董事会的决议。

2、xxx公司没有正规的决策机构——董事会和其经营管理机构。本案涉及的财产既非xxx公司注册资本滋生的，也非xxx公司注册资本的增值。其全部来源于xxx公司之外，凭借王x的个人人缘和王xxx的个人专业引入的资本委托理财资金，炒作股票增长的。

3、王x与王xx合作，动用数千万资金投资炒股、利润分配等，这些实属公司重大事项都未经过董事会决议，也从未有经董事会决议的事例。

4、退一步讲，在王x被限制人身自由的情况下，xxx公司的董事会就是xxx和王x，整个处理财产过程中，xxx是全部知情并参与了。

五、对于xxx在法庭上是否证实了王x和王x“会谈纪要”包括了3800万的问题，认定不清。

重审判决认定：xxx在法庭上证实了王x和王xxx在05年3月5日、6日进行了会谈，谈话的内容好像涉及到双方的债权债务关系，具体是什么债权债务不清楚。

而本案事实是：xxx在法庭上已经如实作证，证明了“会谈纪要”已经包括了3800万的问题。现xxx再次作出《证人证言的说明》。

六、对于王x与王xxx之间的“会谈纪要”是否涉及到3800万的分配问题，认定不清。

重审判决认定：从会议纪要上所记载的情况显示王x与被告人王xxx之间会议纪要没有涉及到人民币3800万元的分配问题，还列举了三点理由。

且不说前述xxx的证言已说明这一问题，仅从“会谈纪要”本身来分析，其数字精确到了93、91，只有包含3800万元这个数字才解释得通。

重审判决还列举的三点理由，也根本不能成立：

1、所说前者是878万，哪里有878万的字样？

2、没有提到任何xxx公司资金的字眼，是正常的，因为也没有提到xx公司资金的字眼，从事实上讲，本来就不是xxx公司资金。

3、全部都是私人帐号，与xxx公司在中兴信托深圳营业部内的公司帐户不一致，则更是颠倒了事实。“会谈纪要”：双方共同认可，中兴信托深圳证券部王x相关帐户。。。。。

对于这一事实的认定，千万不能漏掉一个铁的事实，就是：该“会谈纪要”是由王x起草书写的，王x只有同意签字的份。

七、关于关于修改预留印鉴的问题

重审判决认定王x：擅自更改公司在北京中兴信托深圳证券营业部帐户资料的预留印鉴，这与庭审查明的事实严重不符。

1、王x的确私刻了xxx公司公章，但私刻的公章从来没有使用过，没有任何侦查证据证明王x使用过私刻的公司印章。

2、重审法院认定王x进更改公司预留印鉴的唯一证据就是杨x的证词，但杨x的原证词是这样的：“在890251操作流水中显示2000年12月21日修改资料备注一栏中“凭印鉴办理”说明王x在修改资料时增加了预留印鉴。重审法院张冠李戴，将王x修改89025 lxx公司“凭印鉴办理”说成修改xxx公司的预留印鉴。

八、对于王x是否是应王xx之父王xx的要求，将1600万打入“xxx“的帐户，该1600万是不作为了王x的律师费用问题，认定不清。

重审判决只认定：“xxx“的帐户为王x所开，1600万是王x打入的，而对该1600万是应谁的要求所打，是作何用途没作认定。

1、“xxx”的帐户确为王x所开，王x并将“xxx”的股东代码卡、身份证、密码一起交给王xx。

2、根据xxx和xx的证词，可以证实，王x是应王x之父救王xx的要求转的该1600万，而该1600万又被王x的律师XX（和财务李x）转走。

第二部分  适用法律之辩：重审判决之以下对本案焦点问题有重大影响的问题适用法律错误。

一、简单地引用《公司法》，认定xxx公司具有独立法人资格错误。

二、重审判决认为：xxx公司非以犯罪为目的成立的，没有以单位名义实施了犯罪，将违法所得个人私分，判定：将xxx公司排除在被害人之外缺乏法律依据适用错误。

1、xxx公司根本不具备法律上的权利能力。xxx公司是一个没有注册资金，没有办公经营场地，更没有相应的组织机构和人员，成立以来没有进行为除本案外其他正常经营活动，依靠造假而取得工商登记的三无公司，依法不具有法律上的权利能力，也就不具备合法拥有财物的能力。

2、xxx公司是王xx为炒股违法设立的空壳、违法公司，王x名下虚假注资设立的xx公司也是合作炒股的工具，本案的3800万元中，只有一千多万元是在xxx公司名下帐户转出的，其他款项都是在xx公司名下的帐户转出的。xx公司并没有跟xxx公司签订过任何委托合同，但重审法院却判定xx公司为xxx公司所控制，xx公司账户的资金就是xxx公司的资金，却又认定同样性质的xxx公司属于独立法人，组织形式合法有效，是对同法律现象采用 了不同的评判标准，是完全错误的。

三、关于王x是否应对该1600万款项负责的判定适用法律错误。

重审判决认为，即便该款并非最终由被告人王x占有，但该款因被告人王x的操作被第三人占有可以确定，应当认定这1600万也是被告人非法侵占的xxx公司的资金错误。

我国刑法对职务侵占罪的构成要件是：

主观方面只能由直接故意构成，并具有将单位财务非法占为已有的目的。王x没有占为已有的目的，其目的是为了帮王xx。

刑法典对该罪的定义和客观方面的表现是：利用职务便利，非法将单位财物占为已有的行为。

第三部分  程序之辩，重审判决之对本案焦点问题有重大影响的程序违法。

1、我国《刑事诉讼法》第47条，对证言的审查判断作了明确规定：证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证，听取各方证人的证言并且经过查实以后，才能作为定案的根据。重审法院在本案的审理过程中，始终拒绝本案辩护律师请求传唤王xx、xxx、xx、李x、xxx、xx、xxx等对本案定案起关键作用的证人出庭质证，严重违反了刑事诉讼法律程序。

2、本案前述证人的证言本身就相互矛盾，但重审法院不以法定的庭审质证方式，加以辨别，仅以其中对被告人王x不利的部分予以认定，定罪科刑，特别是对于王xx的父母王xx、xxx这两个与王xx有着重大利害关系的人的证言，在有合乎逻辑的证据证明其证言是虚假的情况下，但重审法院照样予以采信，实有“欲加之罪”之嫌。

鉴于以上事实和理由，我们坚定地认为本案被告人王x无罪。请求合议庭能坚守司法的公正性和独立性，排除一切法庭外的因素，对法律负责，依法公正判决王x无罪。

谢谢合议庭！

                     广东XX律师事务所

律师：唐新杰

                                    20XX年x月xx日